注冊會計師考試《經(jīng)濟法》科目

 

第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　知識點六、合伙企業(yè)法律制度概述

　　（一）合伙的概念合伙是一種以合同關(guān)系為基礎(chǔ)的企業(yè)組織形式。

　　（二）合伙企業(yè)的概念和分類

　　1、合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

　　注意：這里明確了法人可以成為合伙人。這與《公司法》關(guān)于限制公司對外投資的規(guī)定相互銜接。

　　【相關(guān)考點】《公司法》規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人，但法律另有規(guī)定的（即《合伙企業(yè)法》的規(guī)定）除外。

　　2、合伙企業(yè)分為兩種：即普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

　　（1）普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　（2）有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，（企業(yè)中的）普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，（企業(yè)中的）有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　知識點七、普通合伙企業(yè)一

　　（一）普通合伙企業(yè)的概念普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)具有以下特點：

　　（1）由普通合伙人組成。所謂普通合伙人，是指在合伙企業(yè)中對合伙企業(yè)的債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任的自然人、法人和其他組織。

　　（2）合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。所謂無限連帶責(zé)任，包括兩個方面：一是連帶責(zé)任。二是無限責(zé)任。

　　（二）合伙企業(yè)的設(shè)立

　　1、合伙企業(yè)的設(shè)立條件。

　　（1）有二個以上合伙人。

　　合伙人可以是自然人，也可以是法人和其他組織。合伙人為自然人的，應(yīng)當具有完全民事行為能力。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

　　注意：普通合伙企業(yè)合伙人的人數(shù)沒有上限。

　　（2）有書面合伙協(xié)議。

　　合伙協(xié)議是合伙企業(yè)最重要的法律文件，也是確定合伙人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本依據(jù)。

　　合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。

　　合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　合伙人違反合伙協(xié)議的，應(yīng)當依法承擔(dān)違約責(zé)任。

　　合伙人履行合伙協(xié)議發(fā)生爭議的，合伙人可以通過協(xié)商或者調(diào)解解決。不愿通過協(xié)商、調(diào)解解決或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以按照合伙協(xié)議約定的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，向仲裁機構(gòu)申請仲裁。合伙協(xié)議中未訂立仲裁條款，事后又沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴。

　　（3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資。

　　合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。

　　合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

　　注意：①用勞務(wù)作為出資是合伙企業(yè)特有的規(guī)定，并且只有對普通合伙人才適用。②以非貨幣財產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當依法辦理。

　　（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。

　　普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“普通合伙”字樣。

　　（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　2、合伙企業(yè)的設(shè)立登記。

　　申請登記合伙企業(yè)，只要提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機關(guān)能夠當場登記的，應(yīng)予當場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。不能當場登記的，企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)當自受理申請之日起20日內(nèi)，作出是否登記的決定。

　　合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。

　　合伙企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

　　合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更時，未依照規(guī)定辦理變更登記的，由企業(yè)登記機關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以二千元以上二萬元以下的罰款。

第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　知識點八、普通合伙企業(yè)二

　　（三）合伙企業(yè)財產(chǎn)

　　1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。出資形成合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)，其數(shù)額是全體合伙人“認繳”的財產(chǎn)，而非“實際繳納”的財產(chǎn)。

　　2、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)。

　　（1）合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有獨立性和完整性兩方面的特征。

　　（2）合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。（①《物權(quán)法》：共有物在共有關(guān)系存續(xù)期間不能分割。②這里“另有規(guī)定”一般是指合伙人退伙。）

　　（3）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

　　3、合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓。

　　合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓，是指合伙企業(yè)的合伙人向他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額的行為。

　　（1）合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓的形式

　　【相關(guān)考點1】有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

　　【相關(guān)考點2】合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機構(gòu)批準。合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。

　　（2）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)

　　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)（即質(zhì)押擔(dān)保）的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（由于私自出質(zhì)對外造成損失的，其他合伙人不承擔(dān)連帶責(zé)任。）

第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　知識點九、普通合伙企業(yè)三

　　（四）合伙事務(wù)執(zhí)行

　　1、合伙事務(wù)執(zhí)行的形式。

　　（1）合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行由合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的，由其委派的代表執(zhí)行。

　　（2）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。

　　（3）由于合伙企業(yè)的人合性質(zhì)，許多重要事項都要經(jīng)全體合伙人一致同意。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意：

　　①改變合伙企業(yè)的名稱；

　　②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；

　　③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

　　④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；

　　⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；

　　⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

　　2、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)。

　　（1）合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。

　　執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)。

　　不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。

　　合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料。

　　合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。

　　（2）合伙事務(wù)執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。

　　合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

　　除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。

　　合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。

　　3、合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法。

　　（1）合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。（表決辦法允許約定，有約定按約定）

　　（2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。（未約定的補救措施）

　　（3）依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定作出決議。（特殊事項法律有規(guī)定的，按規(guī)定，如一致同意的6種情形）

　　4、合伙企業(yè)的損益分配。

　　（1）合伙損益包括兩方面的內(nèi)容：一是合伙利潤。二是合伙虧損。

　　（2）合伙損益分配原則。

　　普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　　5、非合伙人參與經(jīng)營管理。

　　除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。被聘任的經(jīng)營管理人員，僅是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格

第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

　　知識點十、普通合伙企業(yè)四

　　（五）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　1、合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力。

　　（1）全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè)；

　　（2）委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)；

　　（3）僅單項事務(wù)對外代表合伙企業(yè)。例如，僅代表合伙企業(yè)對外簽訂某個具體合同。

　　無論合伙企業(yè)如何約定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

　　【相關(guān)考點】個人獨資企業(yè)投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。

　　2、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償。

　　（1）合伙企業(yè)的債務(wù)清償

　　①合伙企業(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償。

　　②合伙人的無限連帶清償責(zé)任。

　　【相關(guān)考點】對于連帶債權(quán)人、連帶債務(wù)人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應(yīng)當認定對其他連帶債權(quán)人、連帶債務(wù)人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。

　　③合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)和追償。合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。

　　④合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人分別追索。

　　（2）合伙人（個人）的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。

　　①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　　②合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

　　③人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。

　　注意：如果其他合伙人不愿意購買合伙人用于償債的份額，又不同意將該份額轉(zhuǎn)讓給他人時，分為兩種情形：

　　①強制執(zhí)行合伙人的全部財產(chǎn)份額時，辦理退伙“結(jié)算”；

　　②強制執(zhí)行合伙人的部分財產(chǎn)份額時，辦理“削減”該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算